Утверждены
Решением Правления СРО «Содействие»
Протокол № 4 от 26.02.2020г.

Методические рекомендации Порядок определения аффилированных лиц кредитного кооператива в целях расчета показателей «ЗЗЧ(АЛ)» или «ЗПЧ(АЛ)».   

Следуя разъяснениям Банка России1, основанным на п. 20, ч.3, Закона № 190-ФЗ, афилированными лицами кооператива являются юридические и физические лица, способные оказывать влияние на его деятельность и признаваемые таковыми в соответствии с антимонопольным законодательством. Нигде в законодательстве признак аффилированности не связан с осуществлением предпринимательской деятельности. Просто антимонопольное законодательство регулирует отношения, складывающиеся при осуществлении предпринимательской деятельности. Отсюда и путаница в определениях.

Итак, определяющим признаком аффилированности является способность аффилированных лиц оказывать влияние на деятельность кооператива.   В соответствии с абз.5, ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», аффилированными лицами кооператива являются члены его правления и лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа (Председатель правлении, председатель, директор).

Наряду с этими лицами, способными оказывать непосредственное влияние на деятельность кооператива, абз. 6, ст. 4 Закона № 948-1 также относит к аффилированным «лиц, принадлежащих к той группе лиц, к которой принадлежит» кооператив. В соответствии со ст. 9 Закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции» лицами, относящимся к той же группе лиц, что и кредитный кооператив, являются:

  1. Физическое лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа кооператива (п.2, отнесено к аффилированным лицам выше в соответствии с законом № 948-1). Следуя письму ФАС России от 02.11.2018 № СП/89245/18 «О рассмотрении обращения Центрального банка Российской Федерации», если лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа кооператива также исполнят функции единоличного исполнительного органа иной организации, то такая организация будет аффилированым кооперативу лицом.   
  2. Кооператив  и иное юридическое лицо (лица) если более пятидесяти процентов членов правления кооператива и членов коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) такого юридического лица (лиц) составляют одни и те же физические лица (п.п.4).
  3. Физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры (п.п.7).

Признаки группы лиц, определенные п.п. 1,3,5,6, ст. 9 Закона № 135-ФЗ не применимы к кооперативу, поскольку они основаны на участии кооператива в деятельности хозяйственных обществ, что запрещено кооперативу п. 3, ч.1, ст. 6 Закона № 190-ФЗ.

Банком России разъяснено, что «наличие аффилированности членов КПК (пайщиков) исходя из критерия принадлежности к группе лиц, установленного статьей 4 Закона N 948-1, является достаточным для включения их совокупной задолженности по займам или привлеченным средствам в показатель «ЗЗЧ(АЛ)» или «ЗПЧ(АЛ)». Следовательно, при расчете финансовых нормативов ФН2 и ФН3 следует оценивать максимальный уровень концентрации кредитных или сберегательных рисков, приходящихся на аффилированных лиц, входящих в одну группу с кооперативом.

Однако, это не значит, что все родственники Председателя правления образуют в совокупности группу аффилировапнных лиц кооператива. Как следует из разъяснения ФАС России N 16 «О применении частей 7, 8 статьи 11 Закона о защите конкуренции» (утв. протоколом Президиума ФАС России от 13.03.2019 N 2),  «Само по себе нахождение в одной группе лиц, даже в силу близких родственных отношений между учредителями входящих в нее хозяйствующих субъектов, не может рассматриваться как достаточное доказательство заключения между ними антиконкурентного соглашения». Такой же позиции придерживается и Верховный Суд2.

Письмом ФАС РФ от 20.03.2008 N АЦ/5969 «О разъяснении применения антимонопольного законодательства», установлено,  что «если в группу лиц юридического лица входит физическое лицо, то родственники, входящие с этим лицом в одну группу лиц по основанию, указанному в пункте 13 части 1 статьи 93 Закона о защите конкуренции, не будут входить с указанным юридическим лицом в группу лиц по основанию, указанному в пункте 14 части 1 статьи 94 Закона о защите конкуренции».

Основываясь на этих подходах, Банк России пояснил, «что также возможно наличие среди членов КПК (пайщиков) нескольких групп аффилированных лиц, не связанных между собой». Поэтому в кооперативе в целях расчета финансовых нормативов ФН2 и ФН3 следует установить следующие группы аффилированных лиц:

  1. Председатель и члены правления.
  2. Председатель правления и юридическое лицо, где он исполняет функции единоличного исполнительного органа. 
  3. Кооператив и иное юридическое лицо, если 50 и более процентов количественного состава членов правления кооператива и членов коллегиального исполнительного органа или коллегиального органа управления составляют одни и те же лица. 
  4. Супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры председателя правления.

В разъяснениях Банка России допускается, «наличие среди членов КПК (пайщиков) нескольких групп аффилированных лиц, не связанных между собой». Поэтому суммы дебиторской задолженности по предоставленным займам или по привлеченным личным сбережениям (займам) для определения показателей «ЗЗЧ(АЛ)» или «ЗПЧ(АЛ)» рассчитываются не по всей совокупности идентифицированных кооперативом аффилированных лиц, а раздельно по каждой группе.

По аналогии с разъяснениями, данными письмом ГУРМ и МФД Банка России от 5.10.2016 г. № 56-21/24805, показатели«ЗЗЧ(АЛ)» и «ЗПЧ(АЛ)» оцениваются раздельно по каждой группе, а для расчета финансовых нормативов ФН2 и ФН3 используется максимальное из полученных значений.

Порядок идентификации и учета аффилированных лиц определяется кооперативом самостоятельно. Письмом ГУРМ и МФД Банка России от 20.02.2016 г. № 56-21/3336 рекомендовано определить такой порядок в «учредительном документе и (или) внутренних документах КПК».Логично определить порядок идентификации и учета аффилированных лиц Уставом, положением о членстве, а в части, связанной с методикой расчета финансовых нормативов ФН2 и ФН3 – Учетной политикой кооператива.

Основываясь на разъяснениях Департамента микрофинансового рынка Банка России, данных письмом от 28.04.2020 г. № 44-14/1023, «в состав аффилированных лиц пайщиков- физических лиц входят, в том числе супруги, родители и дети вне зависимости от их вхождения в состав правления, исполнения функций единоличного исполнительного органа, наличия возможности влиять на деятельность КПК»7. Поэтому определяя состав аффилированных лиц в целях расчета показателей «ЗЗЧ(АЛ)» или «ЗПЧ(АЛ)», кооператив должен взвешивать суммы задолженность по займам или по привлеченным средствам, приходящиеся раздельно на группы:

  • Председателя и членов правления и (или) директора (если директор исполняет функции единоличного исполнительного органа).
  • Пайщиков, объединенных близкими родственными и (или) семейными связями.

2Например, п.5, Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве», определено, что «само по себе участие в органах должника не свидетельствует о наличии статуса контролирующего его лица»..

3 В актуальной редакции  Закона № 135-ФЗ, – п.7,ч.1, ст. 9.

4 В актуальной редакции  Закона № 135-ФЗ, – п.8,ч.1, ст. 9.

5 Опубликовано на сайте СРО по ссылке: http://sro-sodeystvie.ru/files/doc_image_copy/2672/2672.jpg;

6 Опубликовано на сайте СРО по ссылке: http://sro-sodeystvie.ru/files/doc_image_copy/1872/1872.jpg;

7Опубликовано на сайте СРО по ссылке: http://sro-sodeystvie.ru/work/perepiska-nadzor/pismo-4995;